Los fideicomisos irrevocables pueden ser una forma fantástica de preservar los activos para sus herederos, al tiempo que evitan la sucesión, el impuesto sobre el patrimonio y proporcionan protección contra los acreedores. Sin embargo, debido a la pérdida de control asociada a los fideicomisos irrevocables, a menudo se nos pregunta por las formas de abordar las incertidumbres futuras. Una opción es nombrar a un asesor fiduciario, también llamado protector fiduciario; debidamente estructurado, aunque un fideicomiso gobernado bajo este rol puede ser modificado bajo ciertas circunstancias.
¿Qué es un Protector Fiduciario?
Oficialmente, el protector fiduciario es una persona, entidad o comité desinteresado, normalmente un abogado, nombrado dentro de un fideicomiso, para ejercer cierto poder sobre los términos de un fideicomiso pero que no es el fiduciario. A diferencia de los fideicomisarios, no son necesarios en ningún fideicomiso.
¿Qué hace un Protector Fiduciario?
El protector fiduciario es esencialmente un asesor para la administración de un fideicomiso y para supervisar al fideicomisario.
Protector Fiduciario vs. Fideicomisario
La mayoría de la gente está familiarizada con el papel de un fideicomisario en la administración de un fideicomiso. Todos los fideicomisos deben tener un fideicomisario que supervise los asuntos del fideicomiso. Sin embargo, la autoridad otorgada al protector fiduciario es distinta y más restringida que la del fideicomisario.
El fideicomisario tiene la autoridad general para gestionar el fideicomiso, incluyendo la toma de posesión de los activos del fideicomiso, la distribución de los activos del fideicomiso a los beneficiarios designados, la contabilidad, el pago de los gastos del fideicomiso con los activos del fideicomiso, la gestión de los negocios del fideicomiso y asuntos similares. Los poderes de un fideicomisario se describen en el fideicomiso y en la ley de fideicomisos del estado.
A diferencia de un fiduciario, en Florida no hay ninguna ley que exija que se le otorguen al Protector del Fideicomiso poderes particulares. En cambio, la autoridad de esta función se limita a lo que se detalla en el instrumento de fideicomiso. Por ejemplo, el instrumento de fideicomiso puede otorgar al protector del fideicomiso el poder de:
- Modificar los términos del fideicomiso en respuesta a los cambios en las leyes fiscales, las leyes de protección de los acreedores u otros cambios en las leyes aplicables al fideicomiso,
- Cambiar el estado de domicilio del fideicomiso a un estado diferente para beneficiarse de leyes más favorables,
- Supervisar las acciones del fideicomisario para proteger a los beneficiarios,
- Destituir o nombrar a los fideicomisarios, como en el caso de establecer un fideicomisario sucesor,
- Mediar en las disputas de las partes del fideicomiso,
- Asesorar al fiduciario,
- Resolver un impasse entre fiduciarios,
- Resolver cualquier ambigüedad que surja en la interpretación del instrumento fiduciario,
- Ajustar las distribuciones en función de la vida de los beneficiarios, o
- Añadir o eliminar beneficiarios.
El poder otorgado al protector del fideicomiso puede variar de un fideicomiso a otro.
Rol Fiduciario o no Fiduciario
Si no se indica explícitamente en el instrumento de fideicomiso que el protector del fideicomiso es un fiduciario, la ley estatal de fideicomisos determinará el papel fiduciario o no fiduciario del protector del fideicomiso. Según la ley de Florida, cuando no lo determina el instrumento de fideicomiso, se presume que el protector del fideicomiso es un fiduciario.
Si un protector del fideicomiso es un fiduciario, existe el deber de actuar en el mejor interés de los beneficiarios, lo que conlleva un riesgo mucho mayor de demandas por parte de beneficiarios o fideicomisarios descontentos. Si se demuestra que ha incumplido el deber fiduciario, el protector del fideicomiso puede ser considerado responsable de cualquier pérdida para el fideicomiso
Ventajas de Utilizar un Protector Fiduciario
Tradicionalmente, muchos estados limitaban la duración de un fideicomiso. “Regla contra las perpetuidades” del derecho común limitaba los fideicomisos a 21 años después de la muerte de una persona que todavía estaba viva cuando el fideicomitente creó el fideicomiso. Ahora, muchos estados, incluyendo Florida, son mucho más amigables con los fideicomisos. En 2019, la legislatura de Florida modificó su Regla Legal Contra las Perpetuidades para permitir que los fideicomisos creados después del 31 de diciembre de 2000 se extiendan hasta “360 años después de su creación.” Estatuto de Florida. § 689.225(2)(f) (2019).
Cuando un fideicomiso puede existir hasta 360 años, es razonable suponer que las leyes aplicables pueden cambiar durante ese período, incluyendo la ley de impuestos y la ley de patrimonio. Las situaciones vitales de los beneficiarios del fideicomiso también pueden cambiar. Un protector fiduciario puede ayudar a aportar más flexibilidad a un fideicomiso de larga duración para hacer frente a estos cambios.
Tipos de Fideicomisos que más se Benefician de los Protectores Fiduciarios
Aunque prácticamente todos los fideicomisos pueden beneficiarse de un protector de fideicomisos, los fideicomisos complejos y a largo plazo, como los fideicomisos de dinastía y los fideicomisos de salto generacional, son los que más se benefician. En ausencia de un protector fiduciario designado, los fideicomisos irrevocables sólo pueden modificarse por acuerdo unánime del creador del fideicomiso y los beneficiarios, por orden judicial o por traspaso. Estas alternativas pueden ser complejas, costosas y causar retrasos.
Los fideicomisos de dinastía y de salto generacional se utilizan durante muchas generaciones y abarcan cientos de años o más. Pueden producirse muchos cambios familiares y legislativos a lo largo de la duración del fideicomiso. El establecimiento de un fideicomiso protector permite responder a estos cambios de forma rápida y económica.
Un abogado especializado en planificación patrimonial de Florida puede orientarle sobre las mejores opciones para su fideicomiso. Sin embargo, la elección de un protector del fideicomiso no debe tomarse a la ligera. Es importante elegir a alguien que sea honesto, competente y digno de confianza.
Selección de un Protector Fiduciario
Las calificaciones importantes para un potencial protector del fideicomiso son la formación y la experiencia en derecho fiduciario y fiscal y el tacto para navegar por la dinámica familiar. Lo ideal es que el creador del fideicomiso seleccione a una persona ajena a la familia que tenga experiencia profesional en la administración de fideicomisos. De este modo, se consigue que una parte experimentada supervise la administración del fideicomiso, al tiempo que se evita el favoritismo o la animosidad entre los miembros de la familia.
El papel de protector del fideicomiso puede ser desempeñado por una persona, una entidad o un comité. Dependiendo del objetivo del creador del fideicomiso, puede resultar beneficioso contar con varias personas en un comité de diferentes áreas de experiencia. Además, el fideicomiso también puede nombrar a otras personas o entidades para que actúen como protectores fiduciarios sucesores. Los sucesores no tendrían ninguna autoridad para servir a menos que el protector fiduciario designado inicialmente no pueda o no quiera servir.
El protector del fideicomiso no necesita ser un abogado, pero por ley debe serlo;
- Un tercero o parte no interesada en el fideicomiso (es decir, que no es el otorgante, el fiduciario o el beneficiario)
- Una persona que no está relacionada ni subordinada al otorgante.
- Alguien que puede desempeñar las funciones de protector del fideicomiso.
Casi siempre, el protector del fideicomiso es un abogado y, más a menudo, el abogado que redactó el instrumento fiduciario.
El Resultado Final
Los protectores del fideicomiso pueden desempeñar un papel importante para garantizar la longevidad de un fideicomiso a lo largo de muchas generaciones, tanto durante los cambios legales como en la vida. Si está considerando incluir este papel en su fideicomiso y cómo puede beneficiar a su patrimonio, nuestros abogados de planificación patrimonial pueden guiarle a través de las obligaciones prácticas y legales de establecer un fideicomiso. Póngase en contacto con nosotros hoy mismo para empezar.